Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Можно ли заключить договор ГПХ со штатным сотрудником». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Оба вида договоров заключаются в письменном виде и подписываются обеими сторонами. Регистрировать договоры нигде не нужно, но государство о них узнает: новый контрагент будет фигурировать в налоговой отчетности, а за работника будут перечислять НДФЛ.
О возможности работать по гражданско-правовому договору в период своего отпуска на том же месте работы у того же работодателя
Вопрос:
Можно ли работать по гражданско-правовому договору в период своего отпуска на том же месте работы у того же работодателя?
Ответ юриста
Заключение гражданско-правового договора с работником, который уже работает у работодателя по трудовому договору, на время его основного оплачиваемого отпуска не противоречит законодательству Российской Федерации при условии отсутствия в данных отношениях признаков трудовых отношений. По должности, предусмотренной трудовым договором, заключение гражданско-правового договора не допускается.
Согласно ч. 1 ст. 37 Конституции РФ каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.
Гражданское законодательство устанавливает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора (ст. 421 Гражданского кодекса РФ). В силу п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Из изложенного следует, что гражданин имеет право свободно заключать договоры гражданско-правового характера и выполнять на их основе работы. То есть работник организации во время основного оплачиваемого отпуска может свободно распоряжаться знаниями, навыками, умениями и вступать в гражданско-правовые отношения со своим работодателем.
Законодательство Российской Федерации не запрещает работодателю и работнику вступать в гражданско-правовые отношения в том числе в случае, если между вышеуказанными лицами уже существуют трудовые отношения.
Вместе с тем трудовое законодательство РФ устанавливает, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается (ч. 2 ст. 15 Трудового кодекса РФ). В противном случае на основании ч. 4 ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях за уклонение от оформления или ненадлежащее оформление трудового договора либо заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, работодатель может быть привлечен к административной ответственности.
В Письме Минтруда России от 13.08.2014 N 17-3/В-383 указано, что законодательство РФ допускает привлечение лиц к работе на основании договоров гражданско-правового характера только в случаях, если данные договоры фактически не регулируют трудовые отношения между работником и работодателем, то есть физические лица по договору гражданско-правового характера выполняют иную оплачиваемую работу, не предусмотренную трудовым договором.
Таким образом, при заключении гражданско-правового договора со штатным работником важно, чтобы данный договор не содержал признаков, присущих исключительно трудовому договору, и поручаемое работнику задание не являлось его трудовой функцией, предусмотренной трудовым договором.
Из ст. 15 ТК РФ следует, что трудовыми отношениями признаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
С учетом изложенного можно сделать вывод, что в ситуации, когда работодатель желает заключить с работником гражданско-правовой договор по должности, предусмотренной его трудовым договором, когда характер и объем работ будут совпадать, заключение гражданско-правового договора в данном случае не допускается. При необходимости с работником во время его основного оплачиваемого отпуска в случае взаимного согласия можно заключить гражданско-правовой договор (о выполнении работ, оказании услуг, договор подряда и т.п.) по другой должности, однако он не должен содержать в себе признаки трудового договора.
Рекомендации по разграничению трудового договора и смежных гражданско-правовых договоров приведены в Письме ФСС РФ от 20.05.1997 N 051/160-97.
Таким образом, привлечение изъявившего желание работника, устроенного по трудовому договору, к работе во время отпуска по гражданско-правовому договору не является нарушением трудового законодательства РФ при условии, что выполнение работ (оказание услуг) не совпадает с трудовой функцией, предусмотренной трудовым договором.
Разъяснение дано в рамках услуг «ЛИНИИ КОНСУЛЬТАЦИЙ» консультантом по правовым вопросам ООО НТВП «Кедр-Консультант» Макшаковым Игорем Борисовичем, сентябрь 2019 г.
При подготовке ответа использована СПС КонсультантПлюс.
Как происходит вызов из оплачиваемого отпуска
Если возникла производственная необходимость, можно отозвать работника обратно, но только при его согласии (ст. 125 ТК). Так бывает, когда начинаются проверки контролирующих органов или возникают авралы. При этом работник вправе отказаться, и это не будет нарушением трудовой дисциплины (п. 37 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 от 17.03.2004).
Еще есть категории людей, которых нельзя «возвращать» из отпуска, даже если они сами хотят выйти (ст. 125 ТК):
Нельзя пригласить человека на пару часов. Если оформили отзыв, значит он будет работать полный день по трудовому договору. Полставки оформляют только совместителям.
Чтобы не было проблем с проверяющими, нужно грамотно оформить вызов.
Как правильно составить гражданско-правовой договор с работником
Важно! Если работодателем однозначно решено привлечь работника во время его отпуска к работе, то оформить это все нужно правильно, в соответствии с действующим законодательством.
В первую очередь потребуется грамотно составить договор ГПХ. Те задания, которые прописываются в договоре не должны совпадать с трудовыми обязанностями работника по его основному договору. Кроме того, нельзя в договоре ГПХ указывать такие термины, как «работник», «работодатель», «заработная плата», «правила внутреннего трудового распорядка», «дисциплинарная ответственность» и иные, которые будут напрямую свидетельствовать о том, что отношения носят трудовой характер.Вместо этих терминов следует использовать такие, как «заказчик», «исполнитель», «подрядчик». Кроме того, в договоре не должно быть указание в качестве выплаты слова «заработная плата», вместо этого следует указать «вознаграждение». Также не могут использоваться такие термины, как «рабочее время», «время отдыха» или «отпуск».
Одной из особенностей заключения гражданско-правового договора является составление акта приема-передачи выполненной работы. Такой документ в обязательном порядке подписывается исполнителем, что позволяет избежать претензий или судебных разбирательств. Так как акт может подтвердить, что физлицу было поручено конкретное задание, а не работа, имеющая трудовую функцию.
Основные отличия между трудовым и гражданско-правовым договором:
| Основные характеристики | Трудовой договор (ТД) | Договор ГПХ (ГПД) |
| Стороны договора | Работник (физлицо) и Работодатель (организация или ИП) | Исполнитель (физлицо) и Заказчик (организация или ИП) |
| Обязанности сторон | Работник по ТД выполняет работу по конкретной должности, специальности в течение срока действия договора. | Исполнитель должен выполнить определенные работы (услуги) по договору, а Заказчик обязан оплатить выполненную работу (оказанную услугу) в оговоренный срок. |
| Оплата | Работодатель обязан по договору своевременно выплачивать работнику зарплату не ниже МРОТ | Размер оплаты определяется сторонами и прописывается в договоре, причем данная сумма может быть любой, даже ниже МРОТ. |
| Форма оплаты | Выплата зарплаты производиться в рублях. Часть зарплаты может выплачиваться в натуральной форме, но не более 20%. | Форма оплаты может быть любой, включая и натуральную форму |
| Ответственность работника или исполнителя | Работник несет перед своим работодателем следующие виды ответственности: материальную и дисциплинарную. | Ответственность исполнителя перед заказчиком такая же, что и у заказчика перед исполнителем. А дисциплинарную ответственность физлицо не несет, так как он не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. |
| Срок действия договор | Трудовой договор может заключаться на неопределенный срок (бессрочный), либо на определенный срок (срочный). | В договоре ГПХ обычно предусматривается срок выполнения конкретного задания. Подтверждением окончания срока действия договора является акт. |
Работа во время отпуска и договор ГПХ
Можно предложить сотруднику подзаработать по договору гражданско-правового характера (ГПХ). Тогда он получит и отпускные по основной должности, и вознаграждение за дополнительные услуги.
При составлении гражданско-правового договора следует учесть, что деятельность не должна дублировать прямые обязанности работника и подчиняться внутреннему распорядку предприятия. Иначе можно говорить о маскировке гражданским договором трудового.
Пример
Продавца Елену вызвали в магазин из-за болезни напарницы. Женщина уже получила отпускные и согласилась при условии, что ей заплатят и за отработанные дни. Они заключили гражданский договор. Но раз она выполняла свои прямые обязанности, то произошла маскировка договоров. По ГПХ Елену можно было привлечь, но не на ее рабочее место, а, например, для ремонта стен или уборки территории.
Корректное заключение договора ГПХ: на что обратить внимание
Мы рекомендуем при заключении договора ГПХ обращать внимание на следующие моменты:
- При заключении договоров ГПХ используйте формулировки Гражданского Кодекса, в частности называйте стороны договора так, как они указаны в Гражданском Кодексе. Например, подрядчик и заказчик.
- Предмет договора ГПХ необходимо прописывать в соответствии с нормами Гражданского Кодекса. Указывайте, что исполнитель обязуется выполнить работу, оказать услугу, совершить действие. Обратите внимание, что предметом гражданского договора должен быть именно конкретный результат труда, а не сам процесс выполнения работы, как в трудовом договоре. В договоре должен быть указан вид работ, а не должность. Например, «подготовка отчетности», а не бухгалтер. Установите конкретные сроки выполнения этих работ. Также не устанавливайте исполнителю конкретный режим работ.
- Не включайте в договора ГПХ условия, характерные для трудовых отношений. Например, обязанность исполнителя выполнять договор только лично, подчиняться ПВТР и иным локальным нормативным актам, и указаниям руководства. Не прописывайте условия об испытании и о выплате вознаграждения каждые две недели. По мнению судов, такие положения доказывают трудовой характер отношений между сторонами (апелляционные определения Липецкого областного суда от 23.04.2018 по делу № 33-1345/2018, Мосгорсуда от 16.09.2019 № 33-36305/2019).
- При расчетах с исполнителями по гражданско-правовым договорам не используйте слово «зарплата». Сумму, выплачиваемую исполнителю, обозначайте исключительно как «вознаграждение». При этом не выплачивайте его в те же сроки, что и заработную плату.
- Разграничивайте полномочия штатных и привлеченных исполнителей, если их специализации совпадают. Например, Вы примете решение заключить гражданско-правовой договор с бухгалтером, уже имея в штате собственного специалиста. В этом случае в трудовом договоре со штатным сотрудником желательно прописать, что он ведет только текущий учет. А привлеченный исполнитель (согласно договору оказания услуг) занимается составлением отчетности.
Что такое договор ГПХ
Договор ГПХ расшифровывается как соглашение гражданско-правового характера. Для его регулирования применяются нормы не Трудового кодекса РФ, а Гражданского. Таким образом, заказчик получает результат работы от лица, который по документу не является сотрудником фирмы.
После заключения договора ГПХ физическое лицо обязано выполнить задачу фирмы или индивидуального предпринимателя. При этом в штат исполнитель не принимается. Он остается сторонним подрядчиком.
Какие бывают виды договоров ГПХ:
- Подряда.
- Оказания услуг (возмездного или без оплаты).
- Авторские. Их использование особенно распространено в сфере фриланса. Согласно этому документу, частное лицо обязуется написать статью или книгу для издательства.
Выше уже было сказано, что Трудовой кодекс РФ не регулирует договоры гражданско-правового характера. За правовой базой нужно обращаться к главам с 37 по 41.2 Части Гражданского кодекса РФ, поэтому при составлении соглашения будет считаться ошибкой использование терминов, не относящихся к этому нормативному акту.
Как расторгается договор ГПХ
- Допустим односторонний порядок расторжения и заказчиком, и исполнителем, если речь идет о договоре оказания услуг. В таком случае сторона, пожелавшая не выполнять обязательства, покрывает понесенные другим участником соглашения расходы. Если же заключен договор подряда, то одностороннее расторжение доступно только у заказчика. Он обязан компенсировать траты внештатного сотрудника.
- При взаимном желании прекратить сотрудничество составляется соглашение о расторжении в письменном виде. В таком случае руководствуются правилами, прописанными в ГПД.
- Судебный порядок расторжения договора ГПХ применяется в случае, если одна из сторон против такого шага или никак не реагирует на отправленное ей уведомление. Ответ должен быть в течение 30 дней или в срок, который указан в соглашении.
Порядок расторжения трудового договора прописан в соответствующем кодексе РФ. В отличие от него, соглашение ГПХ регулирует само себя. Условия расторжения либо прописывают отдельно в документе, либо в пункте «Права и обязанности сторон».
Расторгнуть соглашение ГПХ можно в одностороннем порядке или по соглашению сторон.
Договор оказания услуг может расторгнуть в одностороннем порядке и заказчик, и исполнитель, если один оплатит другому понесенные расходы. Расторгнуть подряд в одностороннем порядке вправе только заказчик, если оплатит расходы подрядчика.
Если обе стороны решили прекратить сотрудничество, они оформляют письменное соглашение о расторжении. Порядок расторжения может быть прописан в договоре ГПХ, тогда стороны действуют по правилам из документа.
Расторгнуть договор ГПХ можно через суд только в случае, если вторая сторона против или не отвечает на уведомление о расторжении в установленный соглашением срок или в течение 30 дней, если срок не установлен.
Гражданско-правовой договор — положен ли по нему отпуск в общих случаях
Многие российские субъекты хозяйствования для решения задач своего бизнеса часто практикуют заключение договоров ГПХ вместо трудовых договоров — это позволяет оптимизировать налогообложение, снизить риски и расходы на обеспечение социальных гарантий. Определенные преимущества подобный подход предлагает и для самих исполнителей — обычно это более высокий уровень дохода и отсутствие возможностей прямого административного воздействия руководства на рабочую деятельность.
В то же время, какие-либо социальные гарантии, являющиеся обязательными для трудовых взаимоотношений, в гражданско-правовом договоре не учитываются — к таковым относится и право на ежегодный оплачиваемый, а также в некоторых случаях — и на неоплачиваемый отпуск. Кроме этого, не включают гражданско-правовые взаимоотношения и обязательного регулирования некоторых других аспектов трудовой деятельности — например, выплаты выходных пособий, обеспечения права на оставление на работе, декретные выплаты и больничные.
Более подробно о том, чем отличается договор ГПХ от трудового договора можно прочитать в отдельной статье. Далее же будет рассмотрено непосредственно регулирование взаимоотношений по договору ГПХ и отпусков в контексте таковых взаимоотношений. Ведь, несмотря на то, что прямо законодательство не устанавливает подобной обязанности для заказчика, часто фактически договоры ГПХ могут включать в себя практически полный социальный пакет, предусмотренный для трудовых взаимоотношений.
Может ли работник в отпуске работать по договору подряда
Если с физическим лицом заключен гражданско-правовой договор, то на него не распространяются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством (отпуска, больничные и т.п.). Имеется судебная практика по признанию договоров гражданско-правового характера фактически регулирующими трудовые отношения (смотрите, например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.2006 N А33-19664/2005-Ф02-2961/06-С1). Суды при рассмотрении вопроса об отграничении трудового договора от гражданско-правового руководствуются аналогичными критериями (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1).
ТК РФ). Следуя букве закона, приняв отпускника по совместительству для выполнения какого-либо задания, вы будете обязаны тут же отправить его в отпуск. Это касается как внешних, так и внутренних совместителей. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, отпуск предоставляется авансом (ст.
В отпуске работник работает по гражданскому договору
Поскольку время отпуска является одним из видов времени отдыха, сотрудник вправе использовать его по своему усмотрению, в том числе для выполнения отдельных работ или оказания отдельных услуг по гражданско-правовому договору (ст. 106 ТК РФ). При этом важно, чтобы условия гражданско-правового договора не содержали признаков трудового договора, а складывающиеся в рамках него отношения не подменяли обычную трудовую деятельность сотрудника.
Если впоследствии будет установлено, что гражданско-правовой договор фактически регулировал трудовые отношения, то такой договор может быть признан трудовым, а работодатель привлечен к административной ответственности (ст. 19.1 ТК РФ, ч. 3 ст. 5.27 КоАП РФ).
Таким образом, вид договора, который следует заключить с работником, зависит от того, какого характера отношения вы хотите им урегулировать. Следует отметить, что заключение гражданско-правового договора со штатным работником связано с определенными налоговыми рисками.
Работа в отпуске для совместителей
Если человек параллельно трудится на другой ставке, то в отпуск он идет одновременно с обеих. Нельзя уйти на отдых с одной должности и продолжить выполнять обязанности на другой. Даже когда на совмещении не отработано 6 месяцев, работнику все равно дают дни авансом (ст. 286 ТК РФ). А вот из декрета выходить можно, но на неполный день. При этом и зарплата начисляется, и пособие по уходу за ребенком до 1,5 лет сохраняется.
Смотрите готовое решение — как предоставить ежегодный отпуск на работе по внешнему совместительству: нужно ли включать внешних совместителей в график отпусков; какая продолжительность ежегодного отпуска у внешних совместителей; нужно ли уведомлять внешних совместителей о начале ежегодного отпуска; какие есть риски из-за нарушений при предоставлении ежегодного отпуска внешнему совместителю и многие другие вопросы.
Доплата за совмещение должностей на время отпуска по ТК РФ
Отпуск положен каждому сотруднику, но предприятие во время отпусков в преобладающем большинстве случаев не останавливает свою деятельность.
Отсутствие одного сотрудника не должно сказаться на работе всей организации, а это значит, что его полномочия необходимо кому-то делегировать.
При этом коллега, получивший дополнительные обязанности, а вместе с ними и дополнительную ответственность, должен иметь право на компенсацию.
Вопрос: В организации трудятся работники, которые получают доплату за совмещение профессий (должностей).
Установленные оклады у таких работников ниже МРОТ, но оклад и доплата за совмещение профессий (должностей) за полностью отработанный месяц получаются чуть выше МРОТ.
Входят ли выплаты, осуществляемые за совмещение профессий (должностей), в состав заработной платы в целях сравнения ее с размером МРОТ?
Посмотреть ответ
Как осуществляется доплата за совмещение должностей во время отпуска, что говорит о такой ситуации трудовое законодательство РФ, в чем заключаются нюансы оформления, учета и налогообложения такого совмещения — разбираемся вместе.
Гражданско-правовой договор с работником в период его отпуска
Гражданское законодательство устанавливает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора (ст. 421 Гражданского кодекса РФ). В силу п. 1 ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Из изложенного следует, что гражданин имеет право свободно заключать договоры гражданско-правового характера и выполнять на их основе работы.
То есть работник организации во время основного оплачиваемого отпуска может свободно распоряжаться знаниями, навыками, умениями и вступать в гражданско-правовые отношения со своим работодателем. Законодательство Российской Федерации не запрещает работодателю и работнику вступать в гражданско-правовые отношения в том числе в случае, если между вышеуказанными лицами уже существуют трудовые отношения.
Вместе с тем трудовое законодательство РФ устанавливает,
Может ли работник в отпуске работать по договору подряда
В случае смешивания договоров рискуют также работники. Их деятельность также может быть признана предпринимательством, что влечет за собой негативные последствия. Договор подряда, отпуск Отпуск – это время, которое обязательно отводится работнику на отдых. Такой отдых составляет не менее 28 календарных дней в году.
Внимание
Отпуск делится на несколько видов: основной, дополнительный и льготный. Длительность отпуска зависит от категории работников, их стажа.
Договор подряда имеет силу для выполнения определенной, конкретной работы или для достижения определенной цели. Могут оговариваться сроки, которые отводятся для достижения этой цели. В рамках этих сроков подрядчик и может планировать свою деятельность. Отпуск же подразумевает собой перерыв в трудовой деятельности. Поэтому нельзя утверждать, что вступая чисто в отношения, связанные с договором подряда, можно получить право на отпуск.
Подскажите,пожалуйста, Работник работает в организации по трудовому договору и уходит в очередной ежегодный отпуск на 52 дня.Можно ли принять этого работника в нашу же организацию на период отпуска по договору оказания услуг? Ответ Давайте разберёмся. Трудовое законодательство не содержит запрета на занятие трудовой деятельностью во время отпуска.Если Вы примете решение о заключении договора подряда то имейте в виду, что это гражданско-правовой договор о конкретной работе или оказании конкретных услуг за определённую плату и условия его выполнения и оплаты оговариваются непосредственно в договоре (ст.
Может ли человек в отпуске работать по договору подряда
А Илья перестал приходить в офис, как на работу, чтобы не создавать видимость подчинения правилам внутреннего трудового распорядка. Есть ли другие способы? Других законных способов подработки во время отпуска, кроме гражданско-правового договора, не предусмотрено.
Иногда работодатели заключают фиктивный срочный трудовой договор с другим работником. А задание выполняет все тот же отпускник. Такая система нелегальна, и надеяться приходится лишь на то, что она не откроется при проверке Гострудинспекции.
Учтите, что проверяющие зачастую не только инспектируют документы, но и общаются с персоналом, выявляя реальное положение дел. Часто возникает вопрос, можно ли на время отпуска оформить сотруднику совместительство? На него Трудовой кодекс дает однозначный ответ: нельзя.
Совместителям ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основному месту работы (ст. На практике часто принимают на работу, заключая при этом договор подряда, якобы, заменяя этим испытательный срок. Но это способ снизить налоговую нагрузку, дает в любой момент возможность избавиться от человека, который может больше не подходить. Как только срок, на который подписан договор, истекает, подрядчик, фактически бывший работником, может остаться не у дел. Работника же уволить не так просто. Надзорные органы остро реагируют на нарушения прав работников, также и суды более склонны решать дела в пользу работников.
Отпуск же дает не только возможность отдохнуть, но и дает право на дополнительные выплаты. Подрядчик же при окончании работы получает только оговоренное вознаграждение в соответствии с соглашением.
Есть разные виды отпуска:
- Основной отпуск. Этот отпуск составляет двадцать восемь дней. Если вы не хотите отдыхать столько дней подряд, вы можете разделить отпуск на части. Сначала отдохнуть не меньше четырнадцати дней, а потом забрать остальные дни. Если вы недавно пришли на работу, то вам следует проработать шесть месяцев, и тогда уже писать заявление об отпуске. Однако некоторым сотрудникам отпуск может быть предоставлен раньше, например, работниками, которым еще не исполнилось восемнадцать лет. Дальше работник может получать отпуска в любое время рабочего года.
- Дополнительный отпуск. Дополнительные дни отпуска даются тем работникам, которые работают не нормировано или их работа связана с опасностью.
- Отпуск без сохранения заработной платы. Этот отпуск предоставляется по уважительным причинам. Например, свадьба или похороны. Работник пишет заявление, а наниматель рассматривает его и предоставляет такой отпуск, если причины действительно уважительные.
- Иные отпуска (например, отпуск по беременности и родам).
И вот вы отправляетесь в отпуск, наслаждаетесь отдыхом, и вдруг поступает звонок от начальника. Он хочет, чтобы вы вышли на работу. Конечно, бывают разные ситуации. Например, коллега, который временно выполнял ваши обязанности, заболел или клиент хочет работать лишь с конкретным специалистом.
А можно ли работать в отпуске? Давайте разберемся.